核心问题
以犯罪所得的财产出资，出资是否到位？股东资格如何确认？
点评要旨
挪用资金作为出资设立公司，除犯挪用资金罪需承担刑法责任（公法责任）外，在私法领域也有消极法律后果。最高人民检察院高检民抗字(2008)62号民事抗诉书认为，挪用资金罪的股东在设立公司章程上作为股东签字，这一行为有欺诈故意，且该虚假出资侵害了国家利益而无效，不应认定股东资格。最高人民法院受理抗诉后，作出(2008)民抗字第63号民事裁定，指令山东省高级人民法院再审。山东省高院依据《公司法》第二十七条规定，认为根据非法财产不得作为出资的规定精神，应认定该股东资格无效。
本书作者认为除《刑法》规定构成洗钱罪的情况下应否定犯罪货币出资的合法性外，对于一般犯罪所得如盗窃、挪用公款、贪污等犯罪所得出资的认定，应根据《公司法》的资本充实原则，股东出资即取得股权，其出资的来源不影响股权的取得。
基本案情
2001年11月，山东省昌邑市铁矿改制为昌邑市华星矿业有限责任公司(以下简称华星公司)。华星公司的公司章程载明，公司由姜光先等49名股东共同出资成立，注册资金为50万元，其中姜光先出资14万元，占注册资本的 28％。后因姜光先挪用昌邑市铁矿的财产33．1万元，被昌邑市人民检察院依法提起公诉。2003年6月2日，昌邑市人民法院判决：被告人姜光先犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年缓刑三年；赃款由昌邑市人民检察院发还给华星公司。姜光先挪用昌邑铁矿的33．1万，其中14万元作为自己向华星公司的出资。
2003年9月，昌邑市体改委和经贸局组织有关部门召开会议决定，因姜光先已构成犯罪，不能再担任董事长，取消其股东资格，由其他人购其14万元出资。2003年10月4日，华星公司召开第二次股东大会，39名股东(无姜光先)出席会议，以举手表决方式一致通过了股东大会决议，其中决议第二条内容为“根据公司法和有关规定，以及(2003)昌刑重字第1号判决书的判决，姜光先因挪用企业资金，犯了挪用资金罪，不得担任公司的董事、经理、董事长，并因其14万元属于挪用的企业资金，所以不享有股权，取消其股东资格”。同日，该公司的董事会推选赵安会为新的董事长。2003年11月18日，山东新华有限责任会计师事务所根据华星公司的申请验证：“根据公司章程及股东会议决议的规定，华星公司拥有的原姜光先投入资本14万元全部由其他7位投资人认购。其中赵安会占11万元，邱建平占1万元，……上述股东已于 2003年11月18日向贵公司缴足股权转让款。” 2003年11月26日，华星公司制定了新的公司章程，在新的股东名录中无姜光先之名。2003年11月26日，华星公司向昌邑市工商行政管理局申请变更公司董事长、经理、并重新认购部分股权的登记，但该局只对董事长的变更进行了登记，对其他材料进行了备案。
根据华星公司提供的三个股东的出资证明书记载，华星公司已经进行了三次公司赢余分配，每1000元出资的分红分别是：2004年3月 452．69元，2004年7月476．73元，2005年5月2800元。但以上分红无股东会议决议佐证。另外，自华星公司成立以来，还按每100元每月 2元支付股东股权利息。
为请求华星公司支付分红和股权利息，姜光先向潍坊市中级人民法院提起诉讼，并在一审的第二次庭审中增加确认其股东资格的诉讼请求。
潍坊市中级人民于2006年10月20日作出 (2005)潍民二初字第241号民事判决。认为，双方当事人争议的主要问题是：1．姜光先是否还具有华星公司的股东资格?2．姜光先主张的分红和股权利息应否支持?针对姜光先是否还具有华星公司的股东资格问题，虽然华星公司没有置备股东名册，但因华星公司设立时的公司章程中载明姜光先是股东之一，因此，应认定姜光先具有股东资格。在没有经过姜光先同意的前提下，华星公司通过股东会决议剥夺其股东资格的做法是不符合法律规定的。姜光先要求确认其为华星公司股东的诉讼请求合法，依法予以支持。关于姜光先主张的分红和股权利息应否支持问题，因姜光先投入到华星公司的14万元注册资金是挪用的公司资金，已构成刑事犯罪，因此，姜光先应承担公法责任，即姜光先的这种货币投资非法，不能合法地构成公司法人财产权。基于此，应认定姜光先的投资没有到位。根据修订前《中华人民共和国公司法》第三十三条“股东按照出资比例分取红利”的规定，姜光先没有向华星公司实际出资，也就无权分红。姜光先要求华星公司支付红利和股息的诉讼请求，于法无据，应予驳回。依照1994年7月1日生效的《中华人民共和国公司法》第二十五条、第二十三条，参照2006年1月1日生效的《中华人民共和国公司法》第三十三条、第三十五条之规定，判决：一、原告姜光先是被告华星公司的股东；二、驳回原告姜光先的其他诉讼请求。
姜光先不服一审判决，提出上诉。
山东省高级人民法院于2007年3月23日作出(2007)鲁民二终字第63号民事判决。认为：从本案查明的事实来看，在华星公司成立时，姜光先已经按照章程规定缴纳了所认缴的14万元出资。虽然该14万元资金系姜光先挪用企业资金，但姜光先为此仅应承担相应的刑事责任或民事侵权责任，并不能由此否认姜光先出资的真实性。原审法院认定姜光先出资没有到位不当，应予纠正。华星公司在庭审答辩理由中主张姜光先不是华星公司的股东，但原审法院已经确认姜光先具有股东资格，而华星公司并未提出上诉，因此对于该问题不予审理。本案的焦点问题是：姜光先能否要求华星公司支付分红及股权利息。 1994年7月1日施行的《中华人民共和国公司法》第四十六条规定“董事会对股东会负责，行使下列职权：(五)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案”；第三十七条规定“股东会行使下列职权：(七)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案”；第一百七十七条第四款同时规定“公司弥补亏损和提取公积金、法定公益金后所余利润，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配”。通过上述规定可以看出，股东要求公司支付利润的，应符合两个条件，一是公司应当有可供分配的利润；二是必须有股东会的分配利润决议。本案中，姜光先并未提供华星公司有可分配利润以及华星公司股东会决议向其分配利润的证据。至于华星公司提供的3份出资证明书记载的盈余分配是否合法因不是本案审理的范围，不作处理，但姜光先不能以此作为对华星公司享有合法分红的依据。因此，姜光先要求华星公司支付分红，不符合法律规定，不予支持。同时，虽然华星公司自成立以来，一直按每100元每月2元支付股东股权利息，但该行为并不符合有限责任公司的利润分配条件，属于变相抽回出资行为，违反了《公司法》第三十四条“股东在公司登记后，不得抽回出资”的规定，姜光先据此要求华星公司支付股权利息，不予支持。综上所述，姜光先关于出资已经到位的上诉理由成立，但其要求华星公司支付分红及股权利息的上诉请求，不予支持。原审法院认定姜光先出资不到位有误，但实体判决结果并无不当，予以维持。驳回上诉，维持原判。
华星公司不服二审判决，向检察机关申诉，山东省人民检察院经审查后，提请最高人民检察院抗诉。最高人民检察院作出高检民抗字(2008)62号民事抗诉书，认为山东省高级人民法院(2007)鲁民二终字第63号民事判决认定姜光先出资到位、具有股东资格，属于认定事实错误。
一、终审判决认为姜光先投资到位是错误的。
本案华星公司系由昌邑市铁矿改制而来。山东省昌邑市人民法院刑事判决书(2003)昌刑重字第1号认定：经审理查明，2001年10月至 2001年12月，被告人姜光先作为公司的发起人为完成企业的改制工作，在昌邑市国有资产管理局已确认评估资产后，将应属于改制后的昌邑市华星矿业有限公司的预收土地承包费24．1万元和矿粉款9万元擅自挪用给本人及其他股东作为个人入股股金用以进行新成立企业的注册。姜所挪用的33．1万元，其中19．1万元借给了部分职工入股(该19．1万元已由昌邑市人民检察院向各借款人追还)，另14万元以其自己的名义入股。姜光先出借给职工的19．1万元，借款关系是合法的，职工以个人借款作为投资，是允许的。但姜光先投入的14万元并非姜个人财产，以其个人财产的名义投入，作为华星公司的注册资金，只是将改制前铁矿的自有资产又作为改制后华星公司的注册资金，终审判决认为姜光先投资到位是错误的。